整理｜北京大成（宁波）律师事务所张豪仁律师
诉讼是一门对抗的艺术，证据是这门艺术的基础，同时也是诉讼中的一柄利剑，如何使用这柄剑，如何制定自己的证据策略是每位律师尤其是青年律师的必修课，笔者有幸听了一场北京大成（福州）律师事务所张健律师主讲的题为《证据策略的工具化控制》的演讲，收获颇多，现将张建律师的演讲内容整理如下，与各位分享，共同学习。
张健律师：我们开始吧。《证据策略的工具化控制》是根据我的证据课修订而来的。诉讼是零和博弈的游戏，游戏的结果不是由任何一方决定，而是诉辩双方诉讼策略实施的代数和。也就是诉辩双方对抗的结果。这就要求我们，不管代理哪一方当事人，都要充分考虑对手的策略。策略本身就是博弈论中重要概念，能够影响对手决策的方案才是策略。因此在诉讼中律师必须要有策略思维。并且要让法官确信我们的方案是一个最佳的方案。
前几天我写过一篇文章，在文章中讲到在一个诉讼案件当中需要构建一个事实的证明体系和法律适用体系，而事实证明体系主要是靠运用证据去构建的。如果没有这样的思维习惯，其实我们很难制定一个有效的证明策略。这就要求我们怎么用证据去构建这样一个体系，这就是今晚的主题怎么运用证据策略去构建一个事实证明体系，最终服务于我们法庭上拟实现的目的，说服法官接受我们提出的解决本案的方案。就是用工具来限制我们的思维方式，最终达到我们想要的效果。这就是工具的价值。在一个诉讼案件中我们运用证据策略需要解决4个方面的问题。首先是要用证据什么问题，二是用什么证据证明待证事实，三是用什么方法去证明，四是怎么对待对方用其他证据证明另外一种事实。
我们制定有效诉讼策略是需要有如下四种思维四关：1.受众思维；2.痛点思维；3.策略思维；4.体系思维。受众思维是指学会站在受众的角度看问题。在一个诉讼案件中我们的受众是法官，因此我们需要站在法官的角度看问题，我们最终的目的是说服法官。为此我们需要了解法官的标准，否则永远无法有效说服法官。第二是痛点思维，是指要有目标的意识，我们用证据解决什么问题要始终明确，凡是和待解决的无关系的就不需要涉及，必须要有目标意识。三是策略思维，因为在诉讼中是一个零和的博弈游戏。所以我们怎么能运用证据去影响对手的决策，如果不能影响对手的决策我们的决策可能是无效的。所以我们必须有运用证据去影响对手的习惯和思维。另外体系思维是指在诉讼案件中我们要构建一个论证体系，该体系逻辑性越强，体系性越完整它的说服效果越好，我们在构建事实体系或者法律适用体系必须要有整体思维。
在诉讼当中我们最忌讳的是矛盾，如果我们提出的证据与主张的事实存在矛盾的话一定会引起法官的注意，如果无法排除该矛盾，你的主张可能得不到支持。其实一种思维习惯的确立需要我们不断地学习、积累、思考、归纳，需要我们花费大量的精力，这对刚出道的律师而言难度非常大。这就需要我们去制定设计一些规则、工具和流程，让年轻律师利用工具按照流程去做，这是这门课的目的。为此，我开发了五个工具：金字塔、排位图、时间线、贪食蛇、剥皮术。
这张图用来说明五个工具解决的证据策略制定过程中需要处理的五个问题。
金字塔解决的是我们运用证明证明什么，预测一个案件的待证事实有哪些；排位图用来解决证据选择的头问题，哪些证据证明力最强，证明效果最好；时间线解决如何对多个证据进行组合，产生最好的说服效果；贪食蛇解决如何向法庭出示证据，即如何举证；剥皮述是质证技术，解决如何质证的问题。
先讲金字塔
这是金字塔的基本模型
张健：一项请求获得支持，需要具备特定的要件事实。而事前穷尽所有的要件事实，是制定证据策略的前提。事前穷尽，是很难的事。因此需要特定的思维方式。对于这个问题，我们需要有受众思维，就是站在法官的角度看问题。法官在法庭面对原告的一项诉讼请求时，其查实的要件事实是有层次的。通常法官首先查实的离请求最近的要件事实。比如我们的请求是要求被告支付拖欠的借款万元。离这项请求最近的事实一定是这万元如何计算出来的。而这个事实包括应付金额，已付金额，以及公式。首先要明确这三个事实。然后法官审查这三个事实有没有依据。如果有，通常就完成了对要件事实的审查。如果没有则要进行第二个层次的事实审查。就是应付金额如何确定，已付金额如何确定，公式如何确定。也就是确认离第一级的待证实最近的事实然后依次类推，一直推及至有证明力最高的证据证实的事实。这样，我们就会发现整个事实推理，都建立在证明力最高的证据之上。每个案件在事实论证上都需要推理。一项请求如果获得支持需要有事实依据，其实我们在一项请求出来后，在事实构建的时候有很多的推理，推理是每个案件都所需的。
只有推理有层次，事实构建有了层次，才有说服力。这就是我开发金字塔想达到的效果。当我们作为原告的时候，在一项请求确认后，我们要知道需要多少待证事实支持这项请求，这些待证实的层次是什么。按逻辑层审查，才有可能穷尽一切待证事实。同样，我们作为被告时，同金字塔审查原告构建的事实体系，我们就会很快发现，其哪些待证事实没有涉及，没有证据证实。因为金字塔技术也是设计我们的答辩策略必不可少的基础工具。
这是我处理过的一个工程案件的金字塔每一个单元的事实理清了，我们就会很轻松的应对法庭的庭审。在诉讼案件中，危险最大的就是“车到山前必有路”的想法。事前就要知道法官在一个案件中一定会审查什么事实，是律师最基础的工作。这个工作做不好，很多的诉讼行为都将是盲目的。这是第一个工具。
张健：我开发的这个五个工具，都是给年轻的刚出道的律师的。所以很多同事说小儿科很正常。我想达到的效果就是，让年轻的刚执业的律师根据这些工具办案，也可以达到一定的标准。我想达到的效果就是，让年轻的刚执业的律师根据这些工具办案，也可以达到一定的标准
张健：接下来讲排位图。在诉讼中，证据的证明力是难点。所以我很想找到证明力的决定因素，而且这些因素容易识别和控制。于是我就设计了一个排位图。将证据按证明力大小排列
排位图是这样的：
我的排序是这样的
这个排序大家肯定会有不同意见，其实这张图的价值不在于排位的结果，而在于他是根据什么排出来的。我有个习惯，我见过任何的人，都会对他进行归类，然后再决定如何与他交往。我有一个万能公式，根据这个万能公式将人分为两类：一个是市场开拓型，二是成本节约型。
张健：就是：效能=收益-成本。人在理性状态下，追求效能最大化。依据这个公式，效能最大化要么源于收益的增加，要么源于成本的减少。如果倾向于通过增加收益实现效能最大化的，就是市场开拓型，比如暴发户、房地产企业。如果是通过节约成本实现效能最大化，就是成本节约型的，比如建筑施工企业。成本节约型的人，小孩白癜风早期症状儿童白癜风有哪些症状